Министерство Образования Российской Федерации
Иркутская Государственная Экономическая Академия
ДОКЛАД по предпринимательскому праву РФ на тему
Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных государств
Copyright:
Антипина Юлия Валерьевна
По всем вопросам обращайтесь [email protected]
Иркутск
2001
Субъекты предпринимательской деятельности в праве России и иностранных государств
При осуществлении внешнеэкономических операций, внешней торговли и инвестиций российский предприниматель вступает в отношения с различными иностранными юридическими лицами, как при заключении внешнеэкономических сделок, так и при создании собственных или смешанных предприятий в России и за рубежом. В этом случае иностранные субъекты хозяйствования могут быть юридическими лицами различных организационно-правовых форм. Российские юридические лица, с которыми иностранные предприниматели поддерживают торгово-экономические отношения, в свою очередь, также имеют разные организационно-правовые формы.
В этой связи следует отметить, что не все организационно-правовые формы коммерческих организаций могут удовлетворить интересы предпринимателя.
Чтобы помочь предпринимателю сориентироваться в выборе организационно- правовой формы предприятия, с которым они намерены сотрудничать, или учредить такое предприятие, в самой общей форме рассмотрим основные виды субъектов предпринимательской деятельности по законодательству России и некоторых иностранных государств.
Хозяйственные товарищества и общества
ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ
Общим в законодательстве всех стран является то, что один предприниматель выступает в торговле как субъект предпринимательской деятельности. Индивидуальный предприниматель — единственный собственник, который ведет бизнес на свой страх и риск и отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, за исключением отдельных случаев. Индивидуальный предприниматель обычно не регистрируется в компетентных органах своей страны, за исключением некоторых случаев, например, при приеме на работу официального персонала. Во внешней торговле индивидуальный предприниматель выступает в первую очередь как посредник: торговый представитель, торговый агент, брокер, брокер, трейдер, комиссионер, лицо, оказывающее другие коммерческие услуги.
Согласно ГК РФ (ст. 23-25) гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в качестве ИП. По своим обязательствам он отвечает всем своим имуществом, за исключением имущества, которое, согласно закону, не может быть обращено взысканию. Его перечень установлен гражданским процессуальным законодательством.
Организационно-производственная деятельность ресторана ‘Savoy fete’
... в ресторанах осуществляется высококвалифицированными официантами. Рестораны бывают премиум, премиум, первой и второй категории. В зависимости от наценочной категории установлены требования к ресторанам по ... организационно-экономическими структурами. По оценкам специалистов, в ... блюдо, которое требует индивидуального приготовления и исполнения ... процессов ее деятельности изучение характера ...
В США ИП — это индивидуальная собственность (The sole proprietorship).
Собственник несет бессрочную ответственность своим имуществом по долгам своего предприятия. В Англии — это единоличный предприниматель (The sole trader).
Его ответственность также неограниченная. Во Франции — это единоличное предприятие (Entreprise individuelle).
Владелец также отвечает по долгам этой компании всем своим имуществом.
ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО
Общим в законодательстве всех стран для ПК является неограниченная солидарная ответственность его участников всем своим имуществом по своим обязательствам и обязательствам товарищества. Для ПТ характерно небольшое количество участников. Это договорное партнерство, основанное на договоре участников.
Во Франции деятельность ПТ (Societe en non collectif) регулируется
Законом о торговых товариществах 1966 г. Согласно закону PT — это корпорация, члены которой действуют как продавцы и несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам корпорации. PT управляется одним или несколькими менеджерами, которые могут быть или не быть членами партнерства. В последнем случае руководитель, если он работает в компании, имеет квалификацию сотрудника. Пределы минимального капитала для ПТ Законом не установлены. Количество участников не менее двух, максимальное количество не установлено.
В ФРГ деятельность ПТ (offene Handelsgesellschaft) регулируется
Германским торговым уложением (§ 105-106).
Согласно Государственному техническому университету, компания, целью которой является осуществление коммерческой деятельности в рамках совместного партнерства, является полным партнерством, если ответственность каждого из его участников перед кредиторами компании не ограничена. PT состоит из учредительного акта и зарегистрирован в Коммерческом регистре. Ведение бизнеса осуществляется всеми участниками, но в договоре ведение дел может быть возложено на одного или нескольких участников.
В США и Великобритании ПТ – это партнерство с неограниченной ответственностью его участников (General partnership).
Их деятельность схожа в основном с ПТ в континентальном европейском праве и регулируется
Единообразным законом о партнерстве США и Законом о партнерстве
Великобритании.
По законам США, Великобритании, Германии и Швейцарии PT не является юридическим лицом. По законам России и Франции ПТ обладает полной правосубъектностью.
Коммандитное товарищество
Отличительной особенностью ГК по сравнению с другими товариществами является наличие в нем двух категорий участников с разным правовым статусом: общие товарищи и партнеры с ограниченной ответственностью. Полные партнеры несут ответственность без ограничений, а ограниченные партнеры несут ответственность по долгам компании в размере своих взносов. В ведении дел коммандитисты не участвуют.
В России деятельность КТ регулируется ГК РФ (ст. 82-86).
Согласно статье 82 ГК РФ товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом (полными товарищами),-имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Правовое регулирование наследование по закону и по завещанию в РФ
... работы. Наследственные отношения в части принятия или отказа от наследства регулируются законом и составляют предмет работы. Предмет работы – это сами отношения наследования по закону, принятия наследства, ... Объясняется это, в первую очередь, тем, что с формированием рыночных отношений, закреплением ... по закону и др. Сегодня российское наследственное право - это высокоразвитый институт, основанный на ...
Во Франции ПКТ (простое коммандитное товарищество — Societe en commandite simple) — это компания на паях, в которую входят два типа участников: один или несколько неполных участников (коммандитистов), отвечающих за долги компании пропорционально размерам своих вкладов, а не по статусу коммерсанта; и один или несколько полных участников, имеющих статус членов с полной ответственностью, т.е. являющихся коммерсантами с неограниченной и солидарной ответственностью. PCT управляется одним или несколькими менеджерами, которые являются физическими или юридическими лицами. Они могут быть избраны как из числа членов PKT, так и из тех, кто не состоит в партнерстве.
В ФРГ КТ (Kommandit-Gesellschaft) регулируется ГТУ (§ 161-177).
Согласно § 161 товарищество, цель которого — занятие торговым промыслом под общей фирмой, является коммандитным товариществом, если у одного или нескольких участников ответственность перед кредиторами товарищества ограничивается суммой определенно то имущественного вклада (коммандитисты), в то время как для других участников ограничение ответственности не установлено (участники, несущие личную ответственность).
Правила о товариществах с ограниченной ответственностью применяются к товариществу с ограниченной ответственностью, за исключением тех случаев, которые регулируют деятельность и участие в CT партнеров с ограниченной ответственностью. КТ подлежит регистрации в Торговом реестре. Из ведения дел в КТ коммандитисты исключаются.
В США КТ соответствует товарищество (партнерство) с ограниченной ответственностью (Limited partnership).
В Англии используется такая же форма товарищества (партнерства).
В США этот вид товарищества регулируется
Единообразным законом о партнерстве с ограниченной ответственностью, а в
Англии — Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г.
ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ
Общим для законодательства всех стран для ООО является ограниченная ответственность участников в пределах их доли капитала, наличие централизованного управления корпоративными органами. ООО имеет определенную схожесть с акционерным обществом.
В России деятельность ООО регулируется статьями 87-94 ГК РФ и
Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», который конкретизировал соответствующие нормы ГК РФ.
Во Франции ООО (Societe a responsabilite limitee, сокр. «SARL») — это компания, участники которой несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции.
Члены ООО не имеют статуса торговца и могут свободно покинуть компанию.
Минимальный размер капитала — 50 000 франков. Минимальное количество членов общества — 2, максимальное — 50. Стоимость акции составляет не менее 100 франков, выплачивается сразу после учреждения компании. Органы управления: общее собрание членов, исполнительный орган — руководитель общества (только физическое лицо), имеющий широкие полномочия. Других органов управления не создается. Общество действует на основании устава. Доля свободно передается только участникам и третьим лицам — только с согласия участников компании.
Управление оборотным капиталом
... пути повышения эффективности использования оборотных средств. Задачи - изучить сущность, методы управления оборотным капиталом предприятия, источники его формирования, методы управления запасами, кредитами. Рассмотреть и проанализировать показатели использования оборотного капитала, политику управления оборотным капиталом, эффективность его использования, систему управления запасами, состояние и ...
В ФРГ деятельность ООО регулируется Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г. Согласно Закону германское ООО
(Gesellschaft mit beschrankter Haftung — сокр. GmbH) является юридическим лицом. Ответственность участников — в пределах пая. Минимальный размер капитала — 50 000 марок. Органами управления компании являются общее собрание участников и управляющий как орган управления, выполняющий исполнительные функции. Могут создаваться и другие органы, определяемые в уставе.
В Великобритании нет организационно-правовой формы типа LLC.
Что касается Соединенных Штатов, то относительно недавно некоторые штаты начали принимать законы об обществах с ограниченной ответственностью, которые по характеру их создания и деятельности аналогичны законам об ООО в континентальном праве. Так, например, в штате Колорадо был принят Закон о компаниях с ограниченной ответственностью (Colorado Limited Liability Company Act).
Согласно Закону минимальный раз мер капитала не определен. Он устанавливается уставом
(Articles of organisation).
Ответственность участников — в пределах долей.
Количество участников — один или более. Управление осуществляется общим собранием и менеджерами.
АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (АО)
По законодательству всех стран для АО характерно: ограниченная ответственность акционеров перед кредиторами общества в пределах стоимости акций; централизованное управление; перманентность деятельности, независимо от выбытия акционеров; правосубъектность; схожесть в порядке учреждения и ликвидации; создание открытых и закрытых обществ; возможность привлекать сбережения граждан в установленном порядке и т.д.
Согласно Закону, публичной компанией с ограниченной ответственностью признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций. Акционеры не отвечают по обязательствам компании и несут риск убытков в пределах стоимости акций.
Компания является юридическим лицом и считается созданной с момента ее государственной регистрации. Допускается создание открытых и закрытых АО.
Отчуждение акций в открытых АО — свободное, в закрытых — среди учредителей.
Число акционеров в открытых АО не ограничено, а в закрытых — не должно превышать 50.
Во Франции АО (Societe anonyme, сокр. SA) регулируются Законом о торговых товариществах 1966 г. Согласно Закону АО является компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут ответственность за убытки в зависимости от размера своих вкладов (акционеры не являются коммерсантами).
Существуют два типа АО — обычные, не пользующиеся общественными сбережениями и имеющие капитал не менее 250 тыс. франков, и АО, пользующиеся общественными сбережениями и имеющие капитал не менее 1500 тыс. франков.
Число членов АО — не менее 7 человек. Предел участников не установлен.
«УГОЛОВНОЕ ПРАВО» : «УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЮРИДИЧЕСКИХ
... субъекта преступления, сохранив при этом принцип вины как психологическое отношение человека к деянию и его последствиям. Предлагалось добавить к субъектам уголовной ответственности юридическое лицо, ... компаний ... Совета Европы, принимая Рекомендацию №(88)18 и Приложение № R (88)18 к ней, согласно которым «Наложение ответственности на предприятие не должно освобождать от ответственности физических лиц, ...
Учредительным документом общества является устав.
Управление АО осуществляется двумя способами.
1. Классическое управление. Акционеры избирают совет администрации, который выбирает президента. Этот вид управления применяется в 90% АО.
Совет администрации (административный совет) состоят минимум из трех лиц, но не более, чем из двенадцати. Они должны быть акционерами. Президентом может быть физическое лицо, даже иностранец.
Административный совет имеет широкие полномочия.
2. Управление нового типа, заимствованное из германского права. АО управляется советом директоров и наблюдательным советом, который назначает совет директоров и контролирует его деятельность.
В совет директоров Входит от 2 до 5 директоров (в АО, пользующихся общественными сбережениями, их число — 7).
В АО, имеющих капитал менее 1 млн. франков, функции совета директоров может выполнять один человек
(единоличный генеральный директор).
В ФРГ АО (Aktiengesellschaft, сокр. AG) регулируются Законом об акционерных обществах 1965 г. Согласно закону, публичная компания с ограниченной ответственностью — это товарищество с юридическим лицом. Только право собственности на компанию отвечает по обязательствам компании перед кредиторами. АО имеет разбитый на акции капитал.
Минимальный размер уставного капитала определен — 100 тыс. немецких марок. Учредительный акт — это акт об учреждении акционерного общества, заверенный судом или нотариально. Формирование уставного капитала происходит путем распределения акций между учредителями, без обращения к общественности. Органы управления: общее собрание акционеров, которое выбирает наблюдательный совет, а тот в свою очередь назначает правление, состоящее из одного члена, если уставный капитал АО составляет сумму до 3 млн. марок; в других случаях
- не менее двух членов. Правление назначается на срок не свыше пяти лет.
Основная функция наблюдательного совета — не управлять компанией, а контролировать деятельность совета.
В Великобритании примерным аналогом АО является «Компания с ограниченной ответственностью», деятельность которой регулируется Законом о компаниях 1985 г. (Companies Act, 1985).
Различаются три вида компаний:
- компании с ограниченной ответственностью участников (A company limited by shares).
Ответственность участников ограничена номинальной стоимостью акции (пая) — «share»; компании с ответственностью, ограниченной участниками суммой гарантий
(A company limited by guarantee);
- компании с неограниченной ответственностью участников (An unlimited company).
Зарегистрированная компания является юридическим лицом. Компания может быть «Публичной» (Public company) и «Частной» (Private company).
Публичная компания должна соответствовать минимальному требованию к капиталу с указанием того, что это так. Компания, которая не является публичной, считается частной. Передача акций в публичных компаниях происходит без ограничений, а в частных компаниях — только их акционерам и третьим лицам — с согласия акционеров. В законодательстве проводится различие форм капитала:
Разработка практических рекомендаций по определению проектной ...
... влияние факторов на структуру капитала проектной компании, разработать рекомендации по определению проектной компанией структуры капитала на основе результатов исследования. Новизна работы заключается в структурном анализе крупнейшей базы сделок проектного финансирования (8070 сделок), а ...
- ~ номинальный капитал (Nominal), на сумму которого компания имеет право выпустить акции;
- выпущенный капитал (Issued), на который компания выпустила акции в пределах стоимости номинального капитала;
- оплаченный капитал (paid-in).
Это часть оплаченного выпущенного капитала.
Минимальный размер выпущенного капитала для подписки составляет 50 тыс. фунтов стерлингов.
Учредительный документ компании — Меморандум (Устав) — «Memorandum of association». Другим документом, регулирующим «внутренние отношения в компании», является так называемый Внутренний регламент (By-Laws).
Меморандум подлежит регистрации. Органы компании: общее собрание и правление (совет директоров) — «Board of Directors». В публичных компаниях совет директоров должен состоять как минимум из двух директоров. В частных допускается состав совета из одного лица. Совет избирается на любой срок.
Из состава директоров назначаются управляющие, осуществляющие оперативное руководство (managing directors).
В США аналог АО — корпорация (corporation).
Деятельность корпораций регулируется законами штатов, а не федеральными законами (за отдельными изъятиями).
Законы штата о коммерческих компаниях во многом похожи на английское право. Так, например, в штате Нью-Йорк таким законом считается «Business Corporation Law». Из множества типов компаний основным в сфере предпринимательства является «Компания, созданная для получения прибыли». Это так называемая «Предпринимательская корпорация»
— «Business Corporation». Корпорации являются юридическими лицами. Они отвечают перед кредиторами по своим долгам всем своим имуществом, а члены корпорации — акционеры (паедержатели) — «Shareholders» — в пределах стоимости акций (паев) — «Shares». Исключение составляют случаи, подпадающие под понятие «Piercing the corporation veil», что означает
«прокол корпоративной вуали». Тогда разделение корпорации как юридического лица от ее акционеров не действует и согласно этой доктрине акционеры несут неограниченную ответственность, если они своими действиями превратили корпорацию во «Второе Я» (Alter Egо), т.е. использовали ее путем обмана или иных незаконных действий в своих личных интересах: сознательное доведение до банкротства, сокрытие налогов и проч.
Число участников открытых корпораций не ограничено. Для них также характерны продажа акций на фондовой бирже или публикация стоимости акций. Если капитал корпорации превышает 3 млн. долларов США и этот капитал принадлежит более 500 акционеров, то деятельность таких корпораций регулируется, кроме того, Федеральным законом о ценных бумагах 1934 г.
В закрытых корпорациях число акционеров сравнительно небольшое.
Минимум их и максимум определены в соответствующих законах штатов. Так, например, в Законе о закрытых корпорациях штата Делавер установлено, что число акционеров не должно быть больше 30. Особенностью закрытых компаний также является отсутствие совета директоров, что прямо оговорено в учредительных документах. Его функции выполняют сами акционеры. Передача акций (паев) осуществляется только среди акционеров, а третьим лицам с их согласия. Закрытые корпорации не подлежат публичной отчетности.
«ПРОБЛЕМЫ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ КАПИТАЛОМ В
... рынок. Цель и задачи работы. Целью дипломной работы является формирование представлений о современном состоянии российского рынка акционерного капитала и выявление проблем его управления на примере телекоммуникационных компаний и путей их ...
Учредительным документом всех корпораций является Устав (Articles of
Incorporation или Certificate of Incorporation) в зависимости от закона штата
Органы управления построены, как и в Англии, по двуступенчатой системе: общее собрание и совет директоров (правление), кроме закрытых корпораций, где совет отсутствует. Совет директоров (или общее собрание) назначает президента и других должностных лиц корпорации (officers), которые осуществляют оперативное руководство корпорацией.
Организационно-правовые формы коммерческих организаций, не известные российскому праву.
Во Францам такими субъектами предпринимательства являются:
Акционерно-коммандитное общество (АКО)
Под ним понимается компания, капитал которой создан полными членами общества, имеющими статус коммерсанта и несущими неограниченную и солидарную ответственность за долги компании, и неполными членами, являющимися акционерами и несущими ответственность по долгам компании только в пределах своих вкладов.
Большинство норм, применяемых в ПКТ, применяется также, насколько это допускается законом, к АКО. Нормы, относящиеся к АО, за исключением тех, которые регулируют вопросы руководства компания ми (совет директоров, наблюдательный совет), также применяются в отношении АКО.
Количество участников компании должно быть не менее одного действующего участника и не менее трех акционеров.
Размер капитала установлен в сумме 250 тыс. франков для АКО, не использующих общественные сбережения, и 1,5 млн. франков — для остальных.
Акционеры не могут передавать интеллектуальную собственность.
Органы АКО: общее собрание, наблюдательный совет и руководство компании. Наблюдательный совет назначается общим собранием. Он состоит только из акционеров в количестве не менее трех. Полные члены не могут входить в состав совета. Обычное управление компанией может быть поручено одному или нескольким действующим акционерам или неакционеру, если это предусмотрено Уставом. Акционер не имеет право выступать в качестве руководителя компании.
Возрастной предел: для руководителя — 65 лет, а для двух третей членов наблюдательного совета — 70 лет.
Акционерное общество упрощенного типа (УАО)
Это компания, капитал которой полностью оплачен подписчиками и разделен на акции. он состоит из двух или более компаний, капитал каждой должен быть не менее 1500 франков. UAO объединяет в фазе PSRN-1 компании, которые желают организовать совместную деятельность, например группы, созданные для экономических интересов, но также может вовлекать существующие дочерние компании больших групп.
УАО не может использовать общественные сбережения. Нормы, регулирующие полномочия членов совета директоров и наблюдательного совета, применимы и для руководства УАО. Президент компании обладает широкими полномочиями в повседневном управлении компанией. Устав может содержать положения о неотчуждаемости акций на период, не превышающий 10 лет, и может предусматривать возможность продажи акций при условии предварительного согласования этого вопроса с акционерами компании.
Общество с ограниченной ответственностью, принадлежащее одному лицу
Управление многоквартирным домом. Товарищество собственников жилья
... общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, в отношениях с третьими лицами может действовать один из собственников по доверенности от остальных собственников помещений в доме (рис 3). При выборе способа управления многоквартирным домом ...
(ПОЛ)
До 1985 г. для создания компании требовалось два человека. Закон от 11 июля 1985 г. позволяет отдельному предпринимателю создать ООЛ, пользуясь при этом всеми преимуществами общества с ограниченной ответственностью. Также есть определенная специфика, а именно: единственным владельцем компании может быть как физическое, так и юридическое лицо. Физическое лицо не может быть единоличным участником не скольких ООЛ.
Правила, регулирующие размеры капитала компании (минимум 50 тыс. франков), положения Устава, вкладов, гласности — тем же, что и для общества с ограниченной ответственностью. Нужно отметить, что это не какой-то особый тип компаний, а разновидность ООО.
Руководство ООЛ может осуществляться только физическим лицом.
В ФРГ Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. предусматривает возможность создания «Коммандитного товарищества на акциях» (КТА).
Согласно Закону (§ 278) коммандитное товарищество на акциях является торговым товариществом с самостоятельной субъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кредиторами товарищества (лично отвечающий участник), а прочие участвуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лично по обязательствам товарищества (коммандитные акционеры).
Правоотношения лично отвечающих участников между собой и с сообществом коммандитных акционеров, а также правовые отношения с третьими лицами, в частности полномочие лично отвечающих участников на ведение дел и представительство товарищества, определяются согласно предписаниям
Торгового уложения о коммандитном товариществе. В остальном для КТА соответственно действуют нормы Акционерного закона за изъятиями, установленными для КТА. Органами КТА являются: общее собрание и наблюдательный совет, избираемые общим собранием. Совет состоит только из коммандитных акционеров.
В Швейцарии разрешено создание «товарищества с ограниченной ответственностью». Его устав и деятельность аналогичны коммандитному товариществу по французскому законодательству.
В США особым видом юридического лица, сочетающего корпорацию и партнерство (товарищество), являются так называемые «Профессиональные корпорации», создаваемые по профессиональному принципу и объединяющие юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специальностей.
В качестве примера сошлемся на нью-йоркскую адвокатскую фирму
«LeBoeuf, Lamb, Leiby and MacRae. A Partnership including professional corporation», что означает «партнерство, включая профессиональную корпорацию». Партнеры в таких фирмах несут неограниченную ответственность, а паедержатели (акционеры) — в пределах стоимости паев (акций).
Право и экономика — №6 – 1999 г. – С.20 – 27.
